【案例】外國人在中國內地就業是否受勞動法調整?

2005年3月,德國居民鄭某受聘于深圳市某公司任職副總經理，公司依法為其辦理了《外國人就業許可證書》、《外國人就業證》和外國人居留證件。2006年10月,因公司經營不景氣, 鄭某被公司辭退。因公司拖欠鄭某兩個月工資和沒有依法支付鄭某解除勞動合同的經濟補償金, 鄭某便向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,請求裁令公司支付被拖欠的工資及解除勞動合同的經濟補償金,結果，勞動爭議仲裁委員會支持了鄭某的請求。

【新規釋解】

《勞動合同法》第2條第1款規定,中華人民共和國境內的企業、個體經濟組織、民辦非企業單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。根據該規定,勞動合同法并沒有對勞動者的戶籍、國別作出限制性規定,外國人、港澳臺地區居民同樣可以依法受我國勞動法的的保護。

根據《外國人在中國就業管理規定》、《臺灣香港澳門居民在內地就業管理規定》等規定可知, 只要外國人、臺港澳居民依法辦理了《外國人就業證》、《臺港澳人員就業證》，其與聘用單位的用工關系就適用我國勞動合同法。有些地方的法規政策甚至直接對此作出規定，如《深圳經濟特區勞動合同條例》規定,香港、澳門、臺灣居民和外國居民在特區就業與用人單位訂立勞動合同的,適用本條例的規定；《廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關于適用<勞動爭議調解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導意見》(粵高法發[2008]13號)規定,外國人、港澳臺地區居民在中國內地就業產生的用工關系應按勞動關系處理。上述案例中勞動爭議仲裁委員會支持德國居民鄭某的仲裁請求是正確的。

值得一提的,外國人、臺港澳居民未依法辦理《外國人就業證》、《臺港澳人員就業證》而形成的用工關系屬于何種法律性質,目前尚存爭議，粵高法發[2008]13號指導意見將其認定為無效勞動合同,外國人、港澳臺地區居民已經付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。另根據《外國人在中國就業管理規定》的規定, 個體經濟組織和公民個人不得聘用外國人。 而根據《臺灣香港澳門居民在內地就業管理規定》的規定, 個體工商戶可以聘用港澳臺居民。

【操作提示】

甲方：【應對之策】

用人單位擅自聘用外國人，可能被處以5000元以上、50000元以下的罰款，并承擔遣送私自雇用的外國人的全部費用。用人單位擅自聘用或者接受被派遣臺、港、澳人員, 可能被處以1000元罰款。因此,為免不必要的法律責任, 用人單位不要擅自聘用外國人或臺、港、澳人員,如確需聘用的，應當依法為外國人辦理《外國人就業許可證書》和《外國人就業證》，為臺、港、澳人員辦理《臺港澳人員就業證》,并辦理備案手續。

乙方：【維權要訣】

未依法取得《外國人就業證》的外國人在中國就業和未依法取得《臺港澳人員就業證》的臺、港、澳居民在內地就業，其與用人單位簽訂的勞動合同可能被認定無效,勞動權益得不到勞動法的保護。外國人還可能被處以1000元以下的罰款，并處限期出境。為維護自己合法權益, 外國人在中國就業的,應當依法取得《外國人就業證》和外國人居留證件。臺、港、澳居民在內地就業應當依法取得《臺港澳人員就業證》。