北京市天暢律師事務所特許經營法律部  崔師振律師

第一節  商業特許經營合同概述

商業特許經營合同在商業領域運用十分廣泛，在我國合同法實踐中已成為一種典型合同。商業特許經營合同作為“關系性契約”，將特許人與受許人聯結成外在統一，而內部獨立的特許經營系統。商業特許經營法律關系內在的復雜性與多樣性、商業特許經營合同較長的周期性，以及特許人與受許人之間持續的合作共贏關系，均決定了商業特許經營合同不屬于“個別性契約”，而成為類型結合的混合合同。

一、商業特許經營合同的概念和特征

商業特許經營合同是指特許人與被特許人簽訂的關于特許人許可被特許人使用其所擁有的，或者有權授予他人使用的商標、商號、企業標志、專利、專有技術等經營資源，對被特許人給予培訓與支持，并要求被特許人在統一的經營模式下開展經營，被特許人向特許人支付特許經營費用的合同。

    商業特許經營合同具有以下特征：

1、商業特許經營合同是繼續性合同

根據《商業特許經營管理條例》規定，商業特許經營合同期限應當不少于3年，被特許人同意的除外。實踐中商業特許經營合同一般履行期達3至5年，有的甚至10年以上。從被特許人的角度來講，特許加盟主要是以支付特許費用的方式獲得特許人現成的品牌以及經營模式，如果沒有足夠的合同期，是難以收回投資并持續獲得回報的。特許經營合同目的的實現，必然要求有相對長的時間。

2、商業特許經營合同是類型結合的混合合同

所謂混合合同，是指由數個獨立合同內容而構成的合同。從商業特許經營的特征來看，商業特許經營合同主要由商標使用許可合同、著作權使用許可合同、專利實施合同，技術秘密使用許可合同等合同的內容構成；另外，合同中還有規定特許人對被特許人的支持與培訓義務，廣告宣傳義務，監督與控制的權利；被特許人的競業禁止業務，品牌保護義務等等。

二、關于本章特許經營合同審查的幾點說明

1、根據商業特許經營合同的主體與特許授權內容的不同，商業特許經營合同分為單體特許經營合同和復合特許經營合同兩種基本類型，單體特許經營合同是典型意義上的商業特許經營合同，包含了商業特許經營合同的基本要素，是商業特許經營最經常采用的合同形式。

2、商業特許經營合同與其他合同的一個重大區別在于根據法律規定和特許體系的業務安排，在簽訂商業特許經營合同之前，特許雙方還應該簽署若干法律文件，如加盟申請書、加盟意向書和信息披露文件等。

3、根據特許經營法律關系的特點，除主合同外，特許人往往還會與被特許人簽訂《商標許可使用協議》、《專利許可使用協議》、保密協議、競業禁止協議等協議，連同特許經營手冊一起作為合同的附件，與合同具有同等的法律效力。

本章主要以單體特許經營合同的主條款（不包括特許經營合同的前置文件和附件）為例分析如何進行商業特許經營合同的審查。

第二節   商業特許經營合同的主要條款

根據我國《合同法》、《商業特許經營管理條例》及商業特許經營的社會實踐，商業特許經營合同一般應當包括下列條款：

一、特許人、被特許人的基本情況；

特許人、被特許人的基本情況在商業特許經營合同中非常重要，特別是對于特許人，我國《商業特許經營管理條例》規定，特許人必須為企業，特許人從事特許經營活動應當擁有成熟的經營模式，并具備為被特許人持續提供經營指導、技術支持和業務培訓等服務的能力。這是對特許人準入資格的規定，對于特許經營活動的開展具有重要意義，必須在合同中寫清楚。

二、特許經營授權的內容、方式、地域和期限

特許經營授權的內容、方式、地域和期限，是商業特許經營合同的核心條款，它規定了特許雙方主要的權利和義務，也是容易引起糾紛的部分，所以一定要在合同中約定清楚，特別要明確約定是否允許被特許人經營其它業務。

三、特許經營費用的種類、金額及其支付方式

特許經營費用是特許經營的重要內容，種類繁多，包括加盟費、特許權使用費、廣告推廣基金、保證金、培訓費等等，且其功能不同，一定要在合同中把每項費用的收費數額、方式、期限以及是否返還及返還的條件、時間等內容約定清楚。

四、經營指導、技術支持以及業務培訓等服務的具體內容和提供方式

培訓和指導是保證特許體系完整統一的重要手段。特許合同應明確規定培訓和指導的內容、方式、費用承擔等事項。培訓指導通常包括開業前的人員培訓、店址選擇、店面設計、營銷策劃和后續支持。對被特許人來說，獲得培訓和指導是一項重要的合同權利。如果需要另行收費，應該在特許經營合同中明確約定。

五、產品或者服務的質量、標準要求和保證措施

產品或服務質量質量是實現銷售的根本。實踐中經常發生被特許人在進行實地考察時，特許人展示的產品性價比非常高，而加盟后提供的貨物則與實地考察時的貨物相去甚遠。因此，在簽訂特許經營合同時，產品或服務的質量、產品合格標準和保證措施都要進行詳細約定。

六、產品或者服務的促銷與廣告宣傳

我國《商業特許經營管理條例》第十七條規定，特許人向被特許人收取的推廣、宣傳費用，應當按照合同約定的用途使用。推廣、宣傳費用的使用情況應當及時向被特許人披露。因此，合同中一定要詳細約定特許人向被特許人收取推廣宣傳費用的收取數額、用途及使用方式。

七、特許經營中的消費者權益保護和賠償責任的承擔

盡管在特許經營活動中，特許雙方是各自獨立的民事主體，各自獨立承擔責任，但因特許經營體系的統一性，往往會出現民法中所規定的表見代理的情形，第三人往往要求特許人為被特許人承擔替代責任，所以合同中必須把特許雙方的法律關系和責任承擔約定清楚。

八、保密、知識產權保護和限制競爭條款

由于特許經營體系中，特許人與被特許人之間互為獨立的民事主體，存在各自獨立的經濟利益，被特許人也會接近潛能地利用特許人的經營資源來獲得更大的投資回報，有的甚至急功近利地違法、違規使用特許人經營資源，給特許人造成致巨大的損害。因此在特許經營合同中約定知識產權的保護條款是非常重要的。另外，還要對經過發展后的技術歸誰所有，被特許人是否可以繼續使用等問題，在合同中有明確約定。

九、特許人的監督與控制條款

特許加盟店經營業務模式的高度一致和統一的外在形象是特許經營的特點之一。如果一個受許人未按特許總部的統一要求進行經營，與特許人設計的整體外部形象相違背，整個特許體系聲譽就會受到損害。因此，特許人應將標準規范詳細列入合同中?！渡虡I特許經營管理辦法》也規定特許人為了確保特許經營體系的統一性和產品、服務質量的一致性，可在合同中約定對受許人的經營活動進行監督，保證被許可人提供的產品和服務具有一定的質量水平的權利。

十、特許經營合同的變更、解除和終止條款

特許經營合同的變更、解除和終止條款是非常重要的，合同中一定要約定合同變更、解除和終止的條件，特別是要對特許經營合同終止后的相關事宜的處理作出明確約定，如費用的結算、經營資源的回收，產品的處理，保證金的退還方式及條件等，這些都是容易產生糾紛的地方。

十一、加盟店轉讓及加盟店門面的轉租權條款

一般而言，特許人不鼓勵加盟商轉讓特許經營權，但因為加盟店經營的好壞不僅關系到特許雙方的切身利益，也關系到整個特許體系的成敗，轉讓情況難免會發生。因此，特許人應當在合同中對特許權轉讓的條件和程序作出嚴格規定。另外，要注意加盟店門店轉租權的約定，使門店轉租能夠順利進行。

十二、違約責任和合同爭議解決條款

  如果雙方違反了應盡的義務，應當按照合同約定承擔違約責任，合同沒有約定的按照法律規定承擔違約責任。特許人的違約情形大致有授權使用的經營資源有瑕疵，違反商圈保護的約定，不能按照合同約定提供有效的培訓指導，提供的產品與合同約定不符等，被特許人的違約情形大致有違反合同約定的范圍使用授權經營資源，損害特許人的經營體系，不交或遲交特許經營費用等。對違約行為的懲處，合同雙方應在合同違約責任條款中加以詳細描述。合同爭議的解決條款主要包括協商、訴訟、仲裁。正確選擇對己方有利的方法能夠起到降低成本、提高效率的良好作用。

十三、其他條款

除了以上基本條款以外，特許經營合同還應對加盟店的名稱確定、單店選址與門店裝修、經營手冊的使用與修改、加盟店的財務管理、被特許人在合同簽訂后一定時期的單方解除權、是否允許被特許人制售會員卡、是否允許被特許人進行授權項目的網店和電子商務經營以及特許人的資本運營、合同專門用語定義等條款。

另外還要充分重視特許經營合同的格式化風險和特許人的優勢條款。

以下是一個有關零售類單店特許加盟合同的條款目錄，供參考：

【示范文本】

XX特許經營合同

合同編號：（     ）

序   言

一、特許人、被特許人的基本情況

二、合同生效時間

三、合同履行原則

四、當事人關系

第一章 特許經營授權

　　第一條　特許經營權

　　第二條  特許經營授權內容

第三條  特許區域

    第四條　特許方式

　　第五條　許可形式

　　第六條　權利的保留

　　第七條 加盟條件

　　第二章　特許經營費用

第八條　加盟費

第九條  特許權使用費

　　第十條  廣告支持基金

第十一條 保證金

　　第十二條　特許權使用費的審核

　　第十三條　結算與支付

第三章 甲乙雙方聲明及承諾

第十四條 甲方聲明下列陳述確屬真實無誤：

第十五條 乙方聲明下列陳述確屬真實無誤： 

第四章　培訓與支持

　　第十六條　初始培訓

　　第十七條　持續培訓

　　第十八條　培訓考核

　　第十九條　培訓費用

　　第二十條　前期支持

　　第二十一條　持續支持

　　第二十二條　其他服務

　　第二十三條　支持與服務費用

第五章　產品供應與銷售

　　第二十四條　產品目錄

　　第二十五條　配送中心

　　第二十六條　產品配送

　　第二十七條　退貨、換貨

　　第二十八條　產品質量標準

　　第二十九條　產品質量責任

　　第三十條　產品配送價格 

　　第三十一條　銷售價格

　　第三十二條　貨款結算

　　第三十三條　計算機信息管理系統

　　第三十四條　產品配送規則

第六章　廣告宣傳與產品促銷

　　第三十五條　廣告義務

　　第三十六條　廣告控制

　　第三十七條　廣告基金

　　第三十八條　廣告基金用途

　　第三十九條　廣告基金管理

　　第四十條　廣告基金的審計

　　第四十一條　基金的歸屬

第七章　經營手冊

　  第四十二條　經營手冊

　　第四十三條　經營手冊更新

　　第四十四條　經營手冊變通

　　第四十五條　經營手冊執行

　　第四十六條　經營手冊歸屬

第八章　知識產權的規范使用和保護

第四十七條　知識產權規范使用

第四十八條　知識產權保護

第四十九條  侵權報告

　　第五十條　侵權訴訟

第六十五條　訴訟費用負擔

第六十六條  后續知識產權歸屬及使用

第九章 財務管理

　　第六十七條　財務會計制度

　　第六十八條　財務報表

　　第六十九條　財務監督

第七十條　財務審計

第十章　期限與展期

　　第七十一條　合同期限

第七十二條　續約條件

　　第七十三條　續約文本

第十一章　合同變更、終止和解除

第七十四條 合同變更

第七十五條 合同終止或解除的情形及法律后果

　　第七十六條 合同終止或者解除后乙方的義務

　　第十二章　合同權利義務轉讓

第七十七條　合同轉讓定義

第七十八條  合同轉讓條件

　　第七十九條　優先權

　　第八十條　合同轉讓文本

　　第八十一條　轉讓補償費

第十三章 其他約定

第八十二條 監督檢查

第八十三條 競業限制

第八十四條 門店租賃

第八十五條 商圈保護

    第八十六條 網店條款

第八十七條 被特許人單方解約權

第八十八條　送達

　　第八十九條　合同解釋

　　第九十條　可分割性

　　第九十一條 標題

　　第九十二條　接替營業

　　第九十三條　雇傭限制

　　第九十四條　商業風險

　　第九十五條　不可抗力

　　第九十六條　合同文本

　　第九十七條　聲明

　  第九十八條 違約責任

第九十九條 爭議解決方式

第一百條 術語定義

第一百零一條 合同附件

第三節 商業特許經營合同的審查要點及方法

一、審查特許人、被特許人的基本情況

合同雙方除認真核查對方的名稱或名字、營業執照編號或者身份證號、法人代表、住所地、詳細地址及聯系方式等基本情況外，應注意審查以下方面：

1、審查特許人的準入資格

被特許人應當認真審查特許人是否具備相應的準入資格。我國《商業特許經營管理條例》規定，特許人必須為企業，從事特許經營活動應當擁有成熟的經營模式，并具備為被特許人持續提供經營指導、技術支持和業務培訓等服務的能力，應當擁有至少2個直營店，并且經營時間超過1年。這是《條例》為特許人設定的準入條件。實踐中有很多并不具備規定條件的經營者進行特許經營，致使被特許人的加盟目的不能實現；還有很多不法之徒打著特許經營的幌子進行圈錢，致使很多加盟商血本無歸。因此，被特許人一定要認真審查特許人是否具備這些條件，特別要注意審查特許人作為特許經營資源的注冊商標、專利、專有技術等是屬于特許人所有，還是特許人有權使用，注冊商標、專利的有效期限等。

2、審查特許人是否在商務主管部門備案

我國《商業特許經營管理條例》第八條規定，特許人應當自首次訂立特許經營合同之日起15日內，依照本條例的規定向商務主管部門備案。特許人是否在商務主管部門備案在一定程度上反映了特許人的資信和經營體系的成熟度。所以被特許人一定要認真審查。

3、被特許人還應注意審查特許人從事的經營項目是否屬于國家規定的特定行業，是否具備有關部門的批準資質證書等。

4、特許人應審查被特許人是否符合自己設定的加盟條件

因為加盟店經營的好壞不僅關系到特許雙方的切身利益，也關系到整個特許體系的成敗，因此很多特許人對加盟特許經營體系設定了一定的條件，只有經考核合格的申請者才能獲準進入特許經營體系。所以特許人在簽訂合同時一定要認真審查被特許人是否符合自己的條件。

5、特許人應審查被特許人和加盟店經營機構是否為同一主體。

實踐中，簽署特許經營合同的被特許人通常是自然人，作為自然人的被特許人，通常是在獲得特許經營授權后，才會設立加盟店的營業機構，事實上，特許經營權的直接使用者是加盟店的經營機構，而非被特許人。也就是說，特許經營合同不可避免地為合同簽約主體外的第三方（即加盟店的經營機構）設置了權利義務。根據合同法的原理，如果沒有第三方的同意或者事后確認，合同為其設定的權利義務對其是不具有約束力的。因此，特許人一定要在特許經營合同中明確約定，被特許人有義務在一定時間內完成加盟店經營機構的設立工作，并讓加盟店確認特許經營合同對其具有約束力。

【問題條款】以下是特許經營合同當事人條款：

特許人：XX協會

地址：XX省XX市XX路XX號

被特許人：XXX

住址：XX省XX市XX路XX號樓東門XX號

【分析修改】上述條款主要存在以下問題：

1、特許人不具備進行特許經營的資格，我國《商業特許經營管理條例》第三條規定，特許人必須為企業，企業以外的其他組織機構及自然人是沒有資格從事特許經營活動的。因此本合同中特許人為協會，協會是不具備作為特許人資格的。

2、特許雙方當事人的信息不準確，特許人應當加上法定代表人，被特許人姓名后面要加上性別、年齡、籍貫、學歷、身份證號等基本信息，還要加上雙方的電話、傳真等聯系方式。

3、要注意合同中的被特許人為自然人，根據慣例，自然人簽訂特許經營合同后，往往會設立一個企業來具體從事加盟活動，會導致特許經營合同的簽約被特許人與實際承受合同權利義務的主體不一致，因此應當要求被特許人承諾將來實際從事加盟活動的主體對合同權利義務的確認。

【示范條款】

     特許人：XX有限責任公司（以下稱“甲方”）

 住所：XX省XX市XX路XX號

     法定代表人：       ，職務             。

     電話：（區號＋電話號碼）

     傳真：（區號＋傳真號碼）

     被特許人：XX,性別    ，年齡     ，身份證號           （以下稱“乙方”）

     住所：XX省XX市XX路XX號  

     電話：（區號＋電話號碼）

     手機：

傳真：（區號＋傳真號碼）

二、審查特許經營授權的內容、方式、地域和期限

1、審查特許經營授權的內容

特許授權的內容是特許經營合同的核心條款之一，特許人一定要綜合考慮區域商圈狀況、被特許人投資規模、區域市場環境、加盟級別和是否為區域特許等因素，合理設置特許經營權的組合，并隨著特許體系的發展完善，不斷調整特許授權的內容。

被特許人一定要審查合同中約定的特許人經營資源的正當性和有效性，了解其是特許人自有資源還是借用資源，并要求特許人在合同中詳細一一列明。比如商標是否是注冊商標，商標注冊號是多少；如果涉及專利的話，專利號是多少，是否已經獲得授權，另外還要在合同中約定：在合同期限內，特許人對借用的特許經營資源喪失權利的，雙方如何處理由此帶來的各種問題。

被特許人還要審查特許經營合同是否允許自己改變經營范圍，是否可以增加經營品種，如擅自經營其他業務的違約責任等內容。

2、審查特許經營授權的方式

特許授權方式按其性質可分為獨占許可、排他許可和普通許可。獨占許可是指被特許人在指定區域內有權獨占使用特許經營權，并有權禁止他人（包括特許人）使用；排他許可是指被特許人在指定區域內有權使用特許經營權，并有權排除第三人使用，但是特許人仍然有權在指定區域內開設直營店。普通許可是指被特許人有權在指定區域內使用特許經營權，但是其無權排除第三人使用，也無權排除特許人開設直營店。特許授權多采用一定區域的獨占許可方式，并且不允許被特許人將特許權再授予他人使用。被特許人一定要審查授權方式是否符合自己的需要，文字表述是否有漏洞等等。例如，合同中規定，在合同有效期內，特許人不在授權地域開設其他加盟店，但本條款并不排除特許人有權利在授權區域開設直營店。所以，被特許人一定要對授權方式進行認真審查。

3、審查特許經營授權的地域

特許授權的地域通常是指被特許人有權使用特許經營權的地域范圍，它通常用來限定被特許人使用特許權的空間范圍，它同時限定了特許者在特定地區發展加盟商的數量，防止因特許者貪婪而無節制地發展加盟店，造成特許體系內部的惡性競爭，損害被特許者的利益。從這個意義上講，特許授權的地域是對加盟者利益的保護，通常稱之為“商圈保護”。

作為特許人在設定商圈保護時，需要注意在設定該條款時不應對被特許人授予過大的地域權，否則可能導致自身的權利受到限制，要盡量采用圓心加半徑方式的情形，縮小半徑的范圍。

作為被特許人要盡量要求在合同中規定盡可能大的授權地域，并要求在合同中明確寫明特許人不能同時在授權地域內開設另一家使用相同品牌、經營同類產品并與加盟商相競爭的另一家加盟店或直營店，并寫明特許人違約責任。

4、審查特許經營授權的期限

我國《商業特許經營管理條例》第十三條規定，特許經營期限應當不少于3年。但是，被特許人同意的除外?？梢钥词?，條例的規定不是強制性的。特許雙方應根據行業狀況、投資回收周期、特許體系發展規劃等因素合理確定特許授權期限。

作為特許人一定要注意在開展特許經營之初，特許經營合同規定的有效期不宜過長，否則容易限制特許經營體系的更新和發展。而對被特許人來說，時間稍長的合同期限有利于其收回投資成本、盈利并最大限度地發揮所支付的加盟費用帶來最大的效益，因此被特許人應當審查合同規定的有效期限是否滿足條例規定的3年，并盡可能地要求較長的合同期限。

特許人通常允許被特許人在合同期限屆滿時續約，但要在合同中明確約定續約的條件；作為被特許人應當要求在平等條件下有優先給予展期的權利，以避免打開了市場最后卻被終止了特許，同時注意展期的條件不能過于苛刻。

【問題條款】以下為特許經營授權的內容、方式、地域和期限條款

第XX條  甲方授權乙方在XX地域使用甲方的經營資源經營XX品牌的洗衣業務，授權地域為以加盟店為中心，半徑為3公里的區域，授權方式為獨占許可，即甲方在授權區域內不再授權第三人從事同一品牌的加盟。合同期限為一年，合同到期后，乙方有優先續約的權利。

【分析修改】以上條款存在以下問題：

1、經營資源約定的太籠統，容易出現糾紛，合同中應當詳細列明各項經營資源的具體情況，比如，注冊商標1        ，注冊號為            ; 注冊商標2      ，注冊號為        ;專利            ，專利證號為          。

2、商圈保護有漏洞，合同中雖然約定為獨占許可，但具體解釋時只是說明甲方在授權地域內不再授權第三人從事同一品牌的加盟，但并沒有排除甲方自己在授權地域內開設直營店。如果甲方在授權地域內開設直營店，則有可能使乙方的加盟目的最終不能實現，因此應當加上甲方自己也不能在授權地域內開設直營店的內容。

3、合同期限過短，對乙方不利，如果乙方要求較長的一個加盟期限，可以要求合同的期限最少為3年。

4、合同只是籠統地約定合同到期后乙方有優先續約的權利，容易產生糾紛，應當約定明確的續約條件。

【示范條款】

第XX條  甲方授權乙方在XX地域使用甲方的經營資源經營XX品牌的洗衣業務，經營資源的具體內容為：

1、商標是指甲方注冊的_________產品商標，注冊號_________ ；

_________產品商標，注冊號_________；

　　2、專利是指甲方擁有的_________發明（實用新型或外觀設計）專利，專利號_________，專利有效期截止_________年_________月_________日；

　　3、著作權是指甲方創作或者委托創作的_________作品，著作權有效期限截止_________年_________月_________日；

　　4、商業秘密是指甲方擁有的經營XX品牌洗衣業務的經營訣竅和專有技術，包括但不限于《經營手冊》、服務定價方法、客戶名單等等。

　　授權地域為以加盟店為中心，半徑為3公里的區域，授權方式為獨占許可，即甲方在授權區域內不再授權第三人從事同一品牌的加盟，且甲方自己也不得在授權地域內開設同一品牌的直營店。合同期限為三年，自    年    月    日至 

    年    月    日。合同到期后，如果乙方沒有任何違約行為，經與甲方協商一致，乙方有優先續約的權利。

三、審查特許經營費用的種類、金額及其支付方式

所謂特許經營費用是指被特許人根據特許經營合同約定應當向特許人支付的費用。特許經營費用包括特許加盟費、特許權使用費和其他約定費用。加盟費是特許人將特許經營權授予被特許人時所收取的一次性費用，它體現的是特許人所擁有的品牌、專利、經營技術訣竅、經營模式、商譽等無形資產的價值；特許權使用費，又稱權益金、管理費等，是被特許人在經營過程中按一定標準或比例向特許人定期支付的費用，它體現的是特許人在被特許人的經營活動中所擁有的權益；保證金是指為確保被特許人履行特許經營合同，特許人向被特許人收取的一定費用。

某些特許經營合同對特許經營費的費用及收費辦法往往約定不明確，且常常將保證金與特許經營費混淆，導致了特許合同履行過程中大量爭議的產生，因此合同中應當對特許經營費用做出如下約定：

1、收費內容。合同中必須詳細約定特許經營收費項目是否包含了特許加盟費、特許權使用費、廣告宣傳基金、店面裝修設計費、培訓費、專項指導服務費、設備費、產品費、保證金等全部費用，還是其中某一或某幾項。

2、收費辦法。對上述費用是按年收、季收或是月收以及收費日期。特許經營費的計算比率是以銷售收入的一定比例,還是以銷售利潤的一定比例計算，還是根據營業面積來收取定額費用。在合同中雙方應明確寫明特許經營費的計算方法，避免日后因誤解引起糾紛。

3、是否返還特許經營費

特許經營合同中是否約定了在合同解除的情況下，特許人是否按一定比例向被特許人返還特許經營費以及具體的返還條件和返還數額的計算方式等內容。

4、應當明確約定保證金的返還條件和返還方式。

【問題條款】以下為特許經營費用條款：

第XX條  乙方應當每年向甲方交納特許經營費XX萬元，于合同簽訂之日交納，交納方式為銀行轉賬。另外，乙方須在合同簽訂之日向甲方交納保證金X萬元，如果乙方在合同期內沒有拖欠甲方的貨款，合同期滿甲方將保證金退還乙方。

【分析修改】本條款存在以下問題：

1、特許經營費用包括的項目很多，主要費用項目為加盟費、特許權使用費、廣告基金、保證金、培訓費等，不同的收費項目，其性質是不同的，在合同解除或終止時其是否需要返還及返還的條件是不同的，因此本合同規定得太籠統，應當分開來規定。

2、本條款沒有詳細約定每項收費的具體辦法和是否返還及返還的條件、程序等。

3、保證金是特許經營合同中容易出現糾紛的一項費用，對特許雙方來說，既要保證其應有的功能，又要約定得公平合理。本條中的約定對于特許人來說，保證金的保證功能沒有充分發揮，只是擔保了拖欠貨款一項內容；而對于被特許人來說，因沒有返還的具體條件，根據我國目前市場的信譽現狀，將來要想要回保證金的話將會比較困難。因此有必要在合同中把保證金的返還條件和具體的返還時間約定清楚。

【示范條款】

第XX條  乙方使用甲方經營體系進行經營，應當向甲方支付特許經營費用。特許經營費用包括加盟費、特許權使用費、廣告宣傳基金、保證金、貨款等等。

乙方應在本合同簽訂后     日內，向甲方支付金額為      元的加盟費。

除本合同另有規定之外，無論本合同期滿，還是非由于甲方原因導致的合同解除，乙方均無權要求甲方返還加盟費。

乙方在本合同履行期間應當按照乙方每月營業額的      ％向甲方支付特許權使用費，于次月10日交納。

    乙方應當按照每月營業額的     ％向甲方支付廣告支持基金；于次1０日前交納。

　　為保證履行本合同規定的義務，乙方應當在本合同簽訂時向甲方交納   萬元的保證金。如本合同履行期滿，乙方沒有任何違約行為，甲方將在本合同期滿一個月內將保證金退還乙方，保證金不計算利息。

如乙方拖欠甲方的特許權使用費、服務費、貨款、罰款、違約金等債務時，或者因乙方及其加盟商的過錯給特許經營體系造成不良影響的，甲方有權以保證金的全部或部分充抵債務，或者對乙方進行處罰。

四、經營指導、技術支持及業務培訓等服務的具體內容和提供方式 

培訓和指導是保證特許體系完整統一的重要手段。培訓指導通常包括開業前的人員培訓、店址選擇、店面設計、營銷策劃和后續支持。培訓指導是特許人的一項法定義務，對被特許人來說，獲得培訓和指導是一項重要的合同權利。特許合同應明確規定培訓和指導的內容、方式、期限、地點和費用承擔等事項，有些特許者在強制性培訓計劃之外還設置了選擇性的培訓計劃。如果需要另行收費，應當在特許經營合同中明確約定。

【問題條款】以下為合同約定的特許人對被特許人的培訓條款：

第ＸＸ條　合同簽訂后，甲方應當對乙方人員進行一定的培訓，使乙方能夠獨立經營，培訓費用由乙方承擔。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

１、條款中沒有約定培訓的具體內容、方式、地點、期限，往往使培訓不能具體落實，即使實際進行了培訓，往往也不能保證培訓的效果，實踐中經常因為特許人對被特許人的培訓不到位而出現糾紛。

２、合同中規定所有的培訓費用由乙方承擔不合理，因為對乙方進行初始培訓是甲方的義務，培訓費用已經包含在前期所交的特許經營費用中，因此在培訓費用方面，應根據不同情況由特許雙方進行分擔。

【示范條款】

第XX條　培訓分為初始培訓和持續培訓

　　乙方開業前，甲方應當對乙方人員進行為期      天的初始培訓，參加培訓的人員及培訓課程見附件。培訓的地點、時間由甲方具體安排。

　　初始培訓的內容包括：

　　加盟店的選址、開業、運行、管理、經營及促銷。

　　在特許經營合同履行期間，甲方應當對乙方進行下列定期或不定期的培訓，不斷提高特許經營體系的經營管理水平：

　　1、每年       月前，在年度總結基礎上組織一次培訓研討會；

　　2、在更新經營手冊、計算機軟件系統升級、調整經營策略及其他涉及特許經營體系的變革措施實施前進行培訓；

　　3、應乙方的要求組織相關培訓，具體事宜由甲方與乙方商定；

　　參加培訓的人員，應當通過規定的考核。所有人員必須參加培訓并經考核合格后，方可持證上崗。

　　根據本規定由甲方組織的培訓，其費用由     負擔，但參加培訓人員的差旅費自負。

　　乙方要求甲方舉行的培訓，全部費用由乙方負擔。培訓費的標準，由甲方

制定并由甲方向乙方統一收取，差旅費另行計算。

　　五、產品或者服務的質量、標準要求和保證措施

1、詳細審查對產品質量的約定

商品質量是實現銷售的根本，有的特許人為了達到賺取利潤的目的，往往向受許人銷售或變相銷售質量不合格的產品。實踐中經常發生被特許人在進行實地考察時，特許人展示的產品性價比非常高，而加盟后提供的貨物則與實地考察時的貨物相去甚遠。這方面是特許經營雙方比較容易引起爭議的問題，因此，在簽訂特許經營合同時，一定要對貨品的品牌名稱、品質要求、供貨的折扣、供貨的數額（每個季度供應多少款）及周期、調換貨的辦法、付款方式、銷售返利等作出詳細約定。

2、審查專有產品的生產經營資質

除產品質量問題外，特許雙方應該充分注意專有產品的生產經營資質問題。如：有的食品或餐飲特許企業要求加盟店統一使用其配送的半成品或配料?！逗贤ā返谖迨l規定，違反法律、行政法規的強制性規定的合同無效。如果該特許企業不具備相關食品的生產資質（如食品衛生許可證等），則該行為不具有合法性，可能導致產品供應合同無效，影響雙方利益。

3、審查交貨方式的約定

貨物交付方式的適當約定能夠有效防范特許人的經營風險，該類條款在涉及物流的特許經營合同中具有重要意義，貨物交付方式的不同約定，適用不同的風險承擔原則，合同主體將承擔不同的法律后果。例如，約定被特許人親自提取貨物的，特許人將貨物置于約定或法定地點時起，風險由被特許人承擔；而需要運輸的貨物，如果雙方沒有約定交付地點或約定不明確的，則自特許人將貨物交付給第一承運人起，風險由被特許人承擔。可見，不同的貨物交付方式，對于貨物提供和接受方賦予了不同的義務，隨之而來的風險也存在很大的區別。所以，特許人與被特許人均應當了解各種貨物交付方式的內涵，并謹慎對待合同中的貨物交付條款。

【問題條款】以下為產品的質量和交付條款：

第ＸＸ條　乙方只能購買甲方的產品，不得接受其他供應商的供貨，乙方在接到甲方提供的產品后，應當及時對產品進行質量檢驗，如不符合標準，應當及時將對產品質量檢驗的情況向甲方報告，由甲方予以換貨或退貨。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

１、條款中缺少對產品質量標準的約定。

２、條款中對產品質量檢驗的時間和甲方退貨、換貨的時間用“及時”二字太模糊，到底什么算及時，容易產生糾紛，所以應當改用具體的時間，比如，乙方在收到甲方的產品后應當在　　　日內進行檢驗并把檢驗的結果及時告知甲方；甲方在收到乙方的告知后應當在　　日之內對乙方進行換貨或退貨。

３、因為特許經營體系的統一性特點，條款中應當對被特許人的產品銷售定價進行一定的限制，以免破壞特許體系的整體形象。

【示范條款】

第ＸＸ條　特許經營體系銷售產品的范圍，由甲方統一規定，定期發布產品銷售目錄。未經甲方同意，乙方不得銷售產品目錄以外的產品。

特許經營體系銷售的產品，執行甲方規定的質量標準。甲方對產品質量標準的規定見本合同附件三。

由甲方向乙方配送的產品，乙方應當在收到貨物的     日之內對產品的質量進行檢驗，并及時將對產品質量檢驗的情況向甲方報告，因產品質量及包裝不符合質量標準的，或者產品的保質期已經超過規定標準的，由甲方在收到乙方報告　　　日內予以換貨或退貨。

乙方應當按照甲方規定的零售價格銷售產品，乙方不得擅自調整甲方規定的產品銷售價格或以收取      費用等方式變相加價。

　　如果甲方規定的零售價格不符合本地區市場情況，乙方需調整銷售價格時，應當向甲方報告。甲方應當根據體系的統一性要求和乙方所處地區的市場情況綜合考慮，作出是否調整價格的決定。

六、產品或者服務的促銷與廣告宣傳

我國《商業特許經營管理條例.第十七條規定，特許人向被特許人收取的推廣、宣傳費用，應當按照合同約定的用途使用。推廣、宣傳費用的使用情況應當及時向被特許人披露。因此合同中應當約定產品或者服務的促銷與廣告宣傳規劃，廣告費用的使用方式及特許人向被特許人披露推廣、宣傳費用使用情況的方式等內容。

【問題條款】以下是關于特許人廣告支持業務的條款：

第ＸＸ條　甲方有義務通過廣告活動，宣傳特許經營體系的品牌、商標及產品，甲方負責體系的廣告計劃、廣告策略、廣告設計及全國性廣告的發布。廣告費用由乙方交納。

【分析修改】上述條款存在如下問題：

１、被特許人向特許人交納廣告費用的目的是為了讓特許人統一對特許體系進行宣傳推廣，交納的廣告費用并不屬于特許人所有，所以合同中應當規定特許人必須建立廣告基金，單獨核算，而本條款中沒有規定。

２、根據《我國特許經營管理條例》的規定，特許人對廣告基金的使用應當及時向被特許人通報，被特許人享有知情權，本條款缺少此規定。

３、本條款缺少對特許人使用廣告基金的審計監督。

【示范條款】

第ＸＸ條　甲方有義務通過廣告活動，宣傳特許經營體系的品牌、商標及產品，甲方負責體系的廣告計劃、廣告策略、廣告設計及全國性廣告的發布。

　　甲方應當建立廣告基金，用于開展廣告活動的費用。

廣告基金限于支付宣傳特許經營品牌、商標、產品的廣告支出及促銷與公關費用。

廣告基金不得用于支付甲方推銷加盟的廣告費用。

　　廣告基金實行獨立核算，設立單獨的銀行賬戶，由甲方或其委托的機構進行管理。廣告基金管理機構應當保留全部資料，存檔備查。

　　甲方應當于每年的第一個季度提交一份經注冊會計師審計的上一年度廣告基金收支情況的財務報告，并將正式副本提交乙方審查。

七、特許經營中的消費者權益保護和賠償責任的承擔

在特許經營活動中，特許雙方是各自獨立的民事主體，一般情況下應當各自承擔責任，但因特許經營體系成員的故意、過失侵權或違約行為，導致特許人被起訴的現象在特許經營中越來越普遍。因此，特許雙方應當在合同中明確約定如下內容：

1、明確約定雙方法律關系

雙方應當在合同中明確約定，雙方是基于特許經營合同建立的特許經營法律關系，而不是任何共同投資、承包、合伙、委托、代理、雇傭或者公司與分公司的關系。雙方各自獨立核算、自負盈虧。任何一方均無權以對方的名義訂立合同或從事其他行為，使對方對第三方承擔責任。否則對方有權進行追償，并有權要求賠償其損失。在承擔法律責任問題上，雙方除因本合同關系需要承擔責任外，本合同之外的法律責任均應各自承擔。

2、明確約定被特許人的法律責任

在特許經營中，由于被特許人經營不善等原因造成遭到消費者的投訴或媒體曝光或被工商、稅務和城管等行政機關查處，都會影響到特許人的企業整體形象，對加盟商引起的上述問題該如何處理，產生的法律責任應該如何承擔，特許人應該在合同中明確規定。

3、明確約定因表見代理所要承擔的責任

特許人一般會授權被特許人使用統一的商標、商號甚至企業標志，并要求被特許人的店面統一裝修，員工統一著裝，使用統一的業務表格，如此等等足以使消費者誤以為特許人為交易對象，并起訴特許人違約或侵權的情況時有發生，法院認定表見代理的可能性也大大存在。因此合同中應明確約定雙方承擔責任的方式。為避免發生上述法律風險，特許人必須在特許經營合同中明確約定，被特許人應該在店面招牌或其他公示場所、文件中公開表明自己是獨立擁有和運營的，并表明特許雙方是獨立的法律主體，沒有任何代理、合伙或其他關聯關系。

4、明確約定特許人對被特許人的適當管理不需對被特許人承擔替代責任。

合同中應明確約定特許人為了保持特許經營體系的統一形象和一致性，可以對被特許人采取必要的控制措施，這些控制措施不應被視為代理關系存在的證據，特許人也不應當為此承擔替代責任。特許人因為商標的授權而對被特許人產品生產和商標使用的控制一般也不會導致替代責任的產生。

【問題條款】以下是關于特許雙方關系與第三人責任的條款：

第ＸＸ條　甲乙雙方進行合作共同發展特許經營體系。由于乙方經營不善等原因遭到消費者的投訴或媒體曝光或被工商、稅務和城管等行政機關查處，產生的法律責任由乙方承擔。經營過程中乙方因對第三人侵權或違約而引起的法律糾紛，一概與甲方無關。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

１、特許經營法律關系中，特許人與被特許人都是獨立的經營主體，二者之間不存在合作關系，因此，條款中用“合作”二字錯誤，應予以改正。

２、經營過程中乙方因對第三人侵權或違約而引起的法律糾紛，一概與甲方無關的規定過于絕對，有失公平，應當根據具體情況來決定由誰承擔責任。

【示范條款】

第ＸＸ條　甲乙雙方是基于特許經營合同建立的特許經營法律關系，而不是任何共同投資、承包、合伙、委托、代理、雇傭或者公司與分公司的關系。雙方各自獨立核算、自負盈虧。

    由于乙方經營不善等原因遭到消費者的投訴或媒體曝光或被工商、稅務和城管等行政機關查處，產生的法律責任由乙方承擔。

    經營過程中乙方因對第三人侵權或違約而引起的法律糾紛，除因甲方對乙方的控制行為或其他甲方原因導致的以外，由乙方承擔責任。

八、審查合同中的知識產權保護和限制競爭條款

1、審查對知識產權使用方式的約定條款

特許經營的主要條款之一是知識產權的使用，由于特許經營體系中，特許人與被特許人之間互為獨立的民事主體，存在各自獨立的經濟利益，特許人會想盡辦法保護好自己的特許經營資源不被濫用，同時，充分利用自己的特許經營資源從被特許人處獲得盡可能多的利益；反過來，被特許人也會最大限度地利用特許人的經營資源獲得更大的投資回報，有的甚至急功近利地違法、違規使用特許人的經營資源，給特許人造成致巨大的損害，特許人與被特許人圍繞著知識產權等特許經營資源使用問題時常出現矛盾糾紛。因此，特許人應當對被特許人如何使用他們的知識產權進行具體的約定。

2、審查限制競爭和競業禁止條款

為了防止被特許人濫用特許授權從事不正當競爭活動，可在特許經營合同中規定限制競爭條款和競業禁止條款。因為被特許人的股東、配偶、親屬、員工在被特許人的經營活動開展過程中，都可能輕而易舉獲得特許人視為生命之源的經營資源和商業秘密，加之他們都經歷了多年的行業歷練、接受了特許人多年的專業培養、積累了豐富的客戶和渠道資源，擁有強大的業務實力。他們的競爭，將更大程度地分解特許人的經營體系，損害特許人的現有權益。因此，特許人有必要擴大競業禁止義務的主體范圍。但根據合同相對性原則，特許人通過商業特許經營合同賦予被特許人的股東、配偶、親屬、員工等競業禁止義務，并不直接對被特許人的股東、配偶、親屬、員工等產生法律效力。因此特許人可以在合同中為該違約責任的承擔設定替代規則，即被特許人應當采取適當措施防范或禁止其股東、配偶、親屬、員工從事競爭性經營活動，被特許人未采取措施或采取措施不力、致使特許人權益受損的，應當對其股東、配偶、親屬、員工等的行為承擔違約責任。

3、審查后續知識產權歸屬條款

特許經營活動中，特許人和被特許人在現有技術基礎上，通過進一步研究，有可能研發出新的技術，那么后續研發的技術歸誰所有，被特許人是否可以繼續使用等問題，都應當在合同中明確約定。

【問題條款】以下是關于經營資源使用與保護的條款：

第ＸＸ條　乙方經授權使用的甲方的商標、商號、專利、版權等經營資源的所有權屬于甲方所有。

　　乙方應當按照合同約定的方式規范使用甲方的經營資源。

乙方及其加盟店均有義務保護甲方許可其使用的知識產權等經營資源在授權區域內不受侵犯。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

１、條款要求乙方必須以合同約定的方式使用甲方的經營資源，但沒有具體約定使用的方式，往往會產生糾紛。

２、因為特許經營體系的特點，為了維護體系的統一，合同中必須約定被特許人在使用特許人經營資源的基礎上所做的后續改進成果應當歸屬于特許人所有，合同中沒有體現這一點，應予增加。

【示范條款】

第ＸＸ條　乙方經授權使用的甲方的商標、商號、專利、版權等經營資源的所有權屬于甲方所有。

　　乙方應當按照合同中約定的方式規范使用甲方的經營資源。

　　甲方對許可乙方使用的商標與品牌等經營資源的方式作出如下要求：

　?。ǎ保﹥H限于特許經營體系及為特許經營的目的使用；

　　（２）未經甲方同意，乙方不得將商標與品牌作為其商號或商號的一部分使用；

（３）乙方在甲方授權的任何地方使用甲方的注冊商標等品牌標識必須和甲方在工商等備案機關備案的圖片、圖形、作品等完全一致，不得擅自修改、變形等。

（４）乙方及其加盟店使用的特許經營體系的一切統一標識由甲方統一制作并提供，費用由乙方承擔。

乙方及其加盟店均有義務保護甲方許可其使用的知識產權等經營資源在授權區域內不受侵犯。

乙方及加盟店在實施甲方專利或技術秘密的基礎上做出的后續改進的技術成果歸甲方所有。

　　九、審查合同中的監督與控制條款

特許加盟店經營業務模式的高度一致和統一的外在形象是特許經營的特點之一。被特許人不是簡單地使用特許人提供的商標或服務標記，而是要使用特許人的全套經營技術，從商標、店面設計到具體的銷售服務等一系列內容。如果一個被特許人未按特許人的統一要求進行經營，與特許人設計的整體外部形象相違背，整個特許體系聲譽就會受到損害。因此，特許人應將標準規范詳細列入合同中?！渡虡I特許經營管理辦法》也規定特許人為了確保特許經營體系的統一性和產品、服務質量的一致性，可在合同中約定享有對被特許人的經營活動進行監督，保證被特許人提供的產品和服務具有一定質量水平的權利。因此合同中要詳細約定特許人的監督檢查的內容和方式以及被特許人的配合義務。被特許人要審查合同中規定的特許人監督檢查活動的合理性，是否超過了必要限度以及是否對自己的正常經營活動產生了干擾等。

【問題條款】以下是關于特許人對被特許人的監督檢查權的約定：

第ＸＸ條 為了確保特許經營體系的統一性和產品、服務質量的一致性，甲方有權對乙方及其加盟店進行檢查和監督，乙方必須積極配合。

　　甲方有權不時向乙方發出工作指令，乙方應當遵照甲方工作指令行事。

【分析修改】上述條款存在以下問題：

為了保證特許經營體系的統一性，我國《商業特許經營管理條例》授予特許人對被特許人的監督檢查權，但特許人的監督檢查權的行使應當適度、合理合法，不得干擾被特許人的正常經營活動。

【示范條款】

第ＸＸ條 為了確保特許經營體系的統一性和產品、服務質量的一致性，，甲方有權對乙方及其加盟店進行檢查和監督，乙方必須積極配合。

甲方對乙方的監督、檢查行為不得影響乙方的正常經營活動。

　　甲方有權不時向乙方發出工作指令，除本合同另有規定外，乙方應當遵照甲方工作指令行事。

　　甲方的工作指令，乙方可以根據自身的實際情況，選擇具體實施方法。甲方工作指令限于特許經營的管理、技術及公共關系方面的事項，不得與本合同相抵觸或變相增加乙方及加盟店的義務。

　　甲方的工作指令違反國家法律規定和本區域的風俗習慣，乙方有權暫停執行，但應當及時向甲方提出不予執行的理由和法律依據。

十、審查合同的變更、解除和終止條款

特許經營合同的變更、解除和終止條款是非常重要的，合同中一定要明確約定合同變更、解除和終止的條件，特別要對特許經營合同終止后的相關事宜的處理作出明確約定，如費用的結算、經營資源的回收，產品的處理，保證金的退還方式及條件等，都是容易產生糾紛的地方。

1、要審查合同約定的雙方變更、解除、終止合同的條款是否公平合理。

雙方應該詳細了解以下內容：在何種情況下可以解約，具體手續如何辦理，如果被特許人提出中途解約，是否需要支付解約金或賠償金，如果需要支付的話，如何計算其數額，如果被特許人因經營不善而提出解約，是否仍需支付解約金等問題。

2、審查合同解除或終止后的有關費用結算條款

合同到期或解除后，特許雙方往往對費用的清償問題糾紛最多。為了防止被特許人不繳清相應費用后即撤離加盟店，特許人一般應通過保證金條款來約束對方，即合同應約定加盟商只有付清所有款項、拆除所有品牌標識以及妥善處理剩余產品后的某個時間內才將保證金返還。

3、審查經營資源的回收約定

特許經營合同終止后，為防范被特許人未經特許人同意繼續使用特許人的注冊商標、商號或者其他標志，或將特許人的注冊商標申請注冊為相似類別的商品或者服務商標，或與特許人注冊商標相同或近似的文字申請登記為企業名稱中的商號，或將與特許人的注冊商標、商號或門店裝潢相同或近似的標志用于相同或類似的商品或服務中，導致特許人的權利受侵害，特許人應在合同中明確約定合同到期或解除后，被特許人必須立即停止使用特許人品牌，拆除、返還店鋪招牌等所有專有標識，并且規定相應的違約責任以保護特許人利益。

4、審查合同解除后產品處理約定

在特許經營合同履行中，特許人向被特許人提供產品、設備是特許經營關系的重要組成部分。合同到期后，特許人是否回收被特許人未銷售出去的產品以及哪方承擔運費等。因此，為防范糾紛發生，特許雙方最好能明確約定合同解除后產品的處理方式。

【問題條款】以下是關于特許經營合同變更、解除和終止的條款：

第ＸX條 因特許體系變革的需要，甲方有權對本合同進行適當變更。

下列情況下，甲方有權在通知乙方后單方面解除合同而不須承擔任何法律責任，也不須對乙方進行任何賠償：

　　1、乙方違反合同約定不交或遲交特許經營費用；

　　2、乙方未經甲方書面同意，在任何情況下關閉其店鋪，或未經甲方書面同意而在另一場地經營與特許產品相同的產品；

　　3、乙方破壞甲方商標的商譽及形象；

　　4、乙方在其授權范圍內從事任何零售特許產品以外的商業或非商業行動；

　　5、乙方超過合同約定期限仍未繳納合同規定的費用或其它應付款項；

【分析修改】上述條款存在以下問題：

1、合同的訂立和變更必須經雙方達成一致，而本條款中規定了特許人單方變更合同的權利，且沒有任何限制，對被特許人不利，應予糾正。

2、合同只賦予特許人單方解除合同的權利，有失公平，應當增加被特許人單獨解除合同的情形，以實現合同權利義務的對等。

【示范條款】

第ＸX條 因特許體系變革的需要，甲方有權對本合同進行適當變更，但變更必須是善意與合理的，且限于經營手冊規定的范圍，并不得與主合同及合同附件中附屬協議的內容相抵觸。

下列情況下，甲方有權在通知乙方后單方面解除合同而不須承擔任何法律責任，也不須對乙方進行任何賠償：

　　1、乙方違反合同約定不交或遲交特許經營費用；

　　2、乙方未經甲方書面同意，在任何情況下關閉其店鋪，或未經甲方書面同意而在另一場地經營與特許產品相同的產品；

　　3、乙方破壞甲方商標的商譽及形象；

　　4、乙方在其授權范圍內從事任何零售特許產品以外的商業或非商業行動；

　　5、乙方逾期超過合同約定期限仍未繳納合同規定的費用或其它應付款項；

下列情況下，乙方有權在通知甲方后單方面解除合同而不須對特許人承擔違約責任，且有權要求甲方退還相應的特許經營費用：

1、甲方在合同有效期內喪失了經營資源的；

2、甲方違反商圈保護義務，致使乙方不能實現合同目的的；

3、甲方對乙方進行不適當的干涉，導致乙方不能正常經營的。

十一、審查加盟店轉讓及加盟店門面的轉租權條款

1、審查被特許人轉讓特許經營權條款

一般而言，特許人不鼓勵加盟店轉讓，但因某一個加盟店經營不善，整個特許體系的聲譽和形象將受到影響，因此，轉讓情況難免會發生。為避免因轉讓給整個體系運營帶來風險，特許人應當在合同中對轉讓的條件和程序作出嚴格規定，限制被特許人轉讓合同的權利。特許人可以在合同中約定，或者不允許被特許人轉讓特許經營權，或者要求被特許人在符合合同規定的轉讓條件時，才可轉讓，受許人強行轉讓的，應當承擔相應的違約責任。

從被特許人來說，對于這樣的限制，加盟者應當引起重視，這等于為以后的資產轉讓設置了限制。

2、合同中應當約定被特許人的門店轉租條款

被特許人的合同轉讓通常會涉及到加盟店店面的轉讓，但由于房租上漲等原因，出租人不同意加盟店的接管者繼續承租原門店的情況會經常發生，因此，特許人應當在合同中規定被特許人必須保證享有加盟店門店的轉租權，出租人必須同意。

【問題條款】以下是被特許人轉讓合同權利義務的條款：

第XX條 乙方不得擅自轉讓本合同規定的權利義務，否則承擔合同解除和違約責任的法律后果。

乙方經過甲方書面同意并繳清所欠甲方的各種款項后，可以將合同權利義務轉讓給符合甲方規定受讓條件者。

　　【分析修改】上述條款存在以下問題：

1、合同中規定乙方經甲方同意后可以將其合同權利義務轉讓給符合甲方規定的受讓條件者，但沒有具體規定甲方規定的受讓條件的具體內容，容易引發糾紛。

2、根據慣例，被特許人轉讓合同權利義務一般要求受讓人重新與特許人簽訂特許經營合同并交納一定費用，所以合同中應當寫明簽訂合同時所使用的合同文本及交納費用的數額和方式。

【示范條款】

第XX條 乙方不得擅自轉讓本合同規定的權利義務，否則應承擔合同解除和違約責任的法律后果。

乙方經過甲方書面同意并繳清所欠甲方的各種款項后，可以將合同權利義務轉讓給符合甲方規定受讓條件者。

　　乙方要求轉讓本合同時，應當將轉讓的理由及轉讓條件、受讓人按照本合同信息披露規定制作的信息披露文件等報告甲方，由甲方作出是否同意轉讓的決定。

無論根據何種情形進行轉讓，受讓乙方合同的受讓人至少應當符合下列條件：

　　（一）系從事       行業的有限公司，成立已滿         年；

　　（二）注冊資本達到         萬元；

　?。ㄈ﹥糍Y產超過          萬元；

　　（四）認同本特許經營體系的經營理念；

　　（五）其關聯企業沒有從事與特許經營體系相競爭的業務；

　?。┩夂炇鸺追街贫ǖ摹短卦S經營合同》及相關文件；

　　乙方轉讓本合同，受讓人應當與甲方重新簽訂特許經營合同。合同文本使用合同轉讓時甲方制定的新版合同文本，但新合同應當符合本合同規定的合同修訂的要求。

　　乙方轉讓本合同時，受讓人應當向甲方支付一筆        萬元的轉讓補償費，作為甲方對因轉讓而發生的費用的補償，包括對受讓人進行初始培訓和前期支持的費用。

十二、審查違約責任和爭議解決條款

     合同應當詳細約定特許雙方的違約責任。對于被特許人來說，應當要求把特許人的下列違約行為及其責任承擔寫進合同：特許人授權使用的經營資源有瑕疵，違反商圈保護約定侵犯被特許人的權益，特許人不能按照合同約定提供有效的培訓指導，提供的產品與合同約定不符等。而特許人應在合同中明確寫明被特許人的下列違約情形及其責任承擔方式：被特許人違反合同約定的范圍使用授權經營資源，被特許人損害特許人的經營體系，不交或遲交特許經營費用等。

特許雙方還要注意對于特許合同義務的履行是否需要設置前提條件、是否需要對方配合或需要經對方“要求”或“申請”后方可履行等情況，并在合同中明確約定，如果履行義務的條件不具備、或對方不予配合，則不視為違約等條款。

合同爭議的解決一般包括協商、訴訟、仲裁等手段，正確選擇對己方有利的方法能夠起到降低成本、提高效率的良好作用。鑒于特許經營的特點，為了維護自己的品牌形象，在出現糾紛時，特許人應當盡可能地選擇協商的方式解決。

【問題條款】

第XX條   爭議的解決

甲乙雙方發生爭議，應當通過協商、調解方式解決，如若協商不成，雙方都可以申請仲裁或向法院提起訴訟。

【分析修改】

該條款似乎對解決爭議方式約定很清楚，很明確，實質上是沒有任何法律意義的，與沒有約定一樣。因為不用這樣約定，依法也是如此處理，在實際法律程序中，該條沒有一點可以依據的價值。而在哪個地方法院管轄，有仲裁機構仲裁還是由法院審判是很有意義的，對于審判的公正性、訴訟期間的費用都會產生重大影響。例如北京人要到廣州去訴訟，自然成本會增加很多，在地方保護主義還比較嚴重的情況下，要到當地去告當地的企業，難度自然也會增加許多，特別是涉外案件，由誰來管轄，往往還涉及到適用的法律，這對于案件最終的勝敗，無疑會產生重大影響。實質上.《合同法》是允許當事人約定管轄的，但必須約定明確，同時不違反法律對級別及地域管轄的強制性規定，例如約定由甲方所在地人民法院管轄，到時不管誰告誰都必須到甲方所在地的人民法院，這對于甲方來說，無疑是有利的。如果要約定仲裁，必須明確約定雙方同意仲裁，同時要約定由哪一個仲裁機構來仲裁，例如北京仲裁委員會仲裁。如果約定不明，視為沒有約定，將無法提交仲裁機構仲裁，只能向法院起訴。例如只約定雙方申請仲裁，但沒有約定由哪一個仲裁機構仲裁，該約定沒有實際的法律意義，即使雙方約定了可以申請仲裁，但仲裁委也無法受理，即使受理并進行了仲裁，對方也可能向法院申請撤消.

【示范條款】

第XX條 爭議解決 

1、因履行本合同所發生的或與本合同有關的一切爭議，雙方應通過友好協商解決。 
    2、如雙方在爭議發生后六十日內通過協商不能達成協議時，則應提交      北京仲裁委員會按該會的仲裁規則進行仲裁。仲裁在      進行，仲裁語言為        文。 
    3、仲裁裁決是終局裁決，對雙方均有約束力。 
    4、仲裁費由敗訴方負擔。 
    5、在爭議的處理過程中，除正在進行仲裁的部分外，合同的其他部分將繼續履行。 

十三、審查合同中的其他條款

特許經營雙方當事人除了認真審查上述基本條款以外，還應當對加盟店的名稱確定、單店選址與門店裝修、經營手冊的使用與修改、加盟店的財務管理、被特許人在合同簽訂后一定時期的單方解除權、是否允許被特許人制售會員卡、是否允許被特許人進行授權項目的網店和電子商務經營以及特許人的資本運營、合同專門用語的解釋等條款進行審查。

另外，特許人還要充分重視特許經營合同的格式化風險；被特許人還要注意合同整體上出現特許人的優勢條款。

【問題條款】以下為被特許人在一定時期內單獨解除合同的權利的約定：

第XX條 乙方在本合同簽訂3日之內可以單獨解除合同，自乙方發出解除合同的通知到達甲方時合同解除，甲方返還乙方交納的特許經營費用。         

【分析修改】上述條款存在以下問題：

1、我國《商業特許經營條例》規定，特許經營合同必須約定被特許人在一定時期內享有單方解除合同的權利，但并沒有規定具體的期限，由特許雙方在合同中約定。借助國際上的通行做法，期限一般應規定為7-10日左右，本合同規定為3日，時間較短，不利于保護被特許人的合同權利。

2、為了公平起見，合同中還要規定被特許人因行使合同解除給特許人造成損害的，要對特許人進行賠償。

【示范條款】

第XX條 乙方在本合同簽訂7日之內可以單獨解除合同，自乙方發出解除合同的通知到達甲方時合同解除，甲方返還乙方交納的特許經營費用。

如果因乙方行使合同解除權給甲方造成損害的，甲方有權要求乙方進行賠償。

第四節 特許經營合同審查總結分析

特許經營合同是特許經營雙方的憲法性文件，特許雙方的權利義務主要由合同來進行約定；特許經營合同是特許人與被特許人開展特許經營合作的基礎，也是連接特許人與被特許人這兩個獨立民主主體的紐帶，其作用十分重要，特許雙方的權利義務主要通過特許經營合同來調整，所以作為特許雙方都應當重視對特許經營合同條款的審查。

一、作為特許方主要應當審查品牌保護和監督控制條款。特許加盟店經營業務模式的高度一致和統一的外在形象是特許經營的特點之一。如果一個受許人未按特許總部的統一要求進行經營，與特許人設計的整體外部形象相違備，整個特許體系聲譽就會受到損害。因此，特許人應將標準規范詳細列入合同中?！渡虡I特許經營管理辦法》也規定特許人享有為了確保特許經營體系的統一性和產品、服務質量的一致性，可在合同中約定有權對受許人的經營活動進行監督，保證被許可人提供的產品和服務具有一定的質量水平。

二、作為被特許人在簽訂特許經營合同前，首先應當謹防特許經營欺詐。

由于我國在特許經營方面起步時間并不長，其中也有一些不法機構以特許經營為幌子，變相推銷產品，令特許經營市場面臨“奶酪”與“陷阱”并存的尷尬局面，所以提醒創業投資者在進入時一定要多加小心。在當今特許經營領域存在嚴重欺詐的背景下，投資人在決定加盟某個行業、簽訂特許經營合同之前，一定要對所要加盟的企業進行詳細的調查研究，親自了解特許人的直營店和加盟店的經營情況，以免上當受騙。

三、被特許人應當注意審查合同中的商圈保護條款。

商圈保護，一般是指在單店加盟商經營地點的一定區域范圍，特許人不能同時開設另一家使用相同品牌、經營同類產品并與加盟商相競爭的另一家加盟店或直營店。商圈保護的設定通常有兩種方式：圓心加半徑、按行政區域劃分。而授權區域，通常是指在分特許或區域特許中，特許人將一定地理范圍內發展加盟店的權利進行分許可或受許人開設加盟店的權利授權他人行使，即受許人有權在該區域內進行再授權或自行開設多家加盟店；同時，特許人不能在該區域內同時發展其它分特許人或分受許人?？梢娚倘ΡＷo是對開展具體特許業務的加盟店的保護被特許人的權利。

四、被特許人應當注意識別合同中的陷阱條款

有的條款表面上公平合理，但實際是隱藏了陷阱，除非專業人士否則很難發現。如特許人在合同中承諾：在相同地區不再設置同樣的加盟商。但問題是特許人并非承諾不設置直營店。在加盟者將這個地區市場做起來后，特許方又直接進入，使加盟者的心血付諸東流。

    五、特許雙方應當重視對特許經營費用條款的審查

特許經營費用包括特許加盟費、特許權使用費和其他約定費用。繳納特許經營費是合同的基本條件，也是特許人獲得收益的主要途徑。某些特許人對特許經營費的費用及收費辦法往往約定不明確；即使在合同中雙方對特許加盟費作出了明確約定，但對特許人提供的產品供應或者服務的其他費用則無明確約定，且常常將保證金與特許經營費混淆，導致了特許合同履行過程中大量爭議的產生。因此，特許人不僅應明確費用標準，還應明確：1)收費的內容，諸如特許加盟費、特許權使用費以及其它費用，如廣告費、店面裝修設計費和專項指導服務費等費用，這些費用也可在特許經營合同外單獨約定；2)收費辦法，對上述費用是按年收、季收或是月收以及收費日期；關于保證金問題。特許人一定要在合同中明確規定保證金的收取、保證內容、返還條件、時間等內容。特別是關于保證金的性質問題，有些特許人在合同中會約定保證金具有定金的性質或約定特許人有權扣除全部保證金時，保證金可以適用定金罰則。一般而言，按照法律規定如保證金具有定金性質對特許人往往不利。因此，在特許合同中特許人應約定明確保證金不同于定金。另外，有些特許合同雙方會約定如加盟商擅自解除合同則保證金特許人有權予以沒收，這樣的約定將保證金的適用條件限制過于狹窄，例如在很多特許合同糾紛中如果是特許人不滿加盟商的違約行為而解除合同的，則按照上述約定特許人無權沒收該保證金，這樣特許人設定保證金條款的目的也就無法達到。因此，為避免該法律風險，特許人應在合同約定，如加盟商發生任何違約行為，特許人有權予以沒收保證金。這樣保證金的使用條件就寬泛許多，特許人的利益也得以實現。