近年來(lái)，受國(guó)際、國(guó)內(nèi)大環(huán)境影響，很多企業(yè)都遭遇困境，不少企業(yè)家都紛紛撤場(chǎng)、轉(zhuǎn)型甚至跑路，除了外部大環(huán)境因素之外，還有一個(gè)重要的因素—法律。史玉柱結(jié)合自己艱難的創(chuàng)業(yè)經(jīng)歷曾得出一個(gè)結(jié)論稱“中國(guó)民營(yíng)企業(yè)有十三種死法”，其中一種死法就是法律上的原因。隨著我國(guó)法治化進(jìn)程的加快，社會(huì)大眾法治意識(shí)的逐漸增強(qiáng)，行政主管部門的監(jiān)管職責(zé)也越來(lái)越規(guī)范，所謂的法律灰色地帶也越來(lái)越少。企業(yè)野蠻生長(zhǎng)到導(dǎo)致的教訓(xùn)也將越來(lái)越慘痛。稍有不慎，甚至身陷囹圄。
企業(yè)經(jīng)營(yíng)者千萬(wàn)不要覺(jué)得刑事風(fēng)險(xiǎn)離自己很遠(yuǎn)。不夸張地說(shuō)，“刑事風(fēng)險(xiǎn)無(wú)處不在”。即使是平常的吃喝，都有可能涉及犯罪。如果商務(wù)宴請(qǐng)中有穿山甲等野味，則可能涉嫌非法收購(gòu)珍貴瀕危野生動(dòng)物罪。企業(yè)常見(jiàn)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，主要存在于經(jīng)營(yíng)、融資、財(cái)稅等核心環(huán)節(jié)。
一、融資環(huán)節(jié)的刑事風(fēng)險(xiǎn)：
企業(yè)融資不外乎向銀行融資、向社會(huì)融資兩種途徑。任何一種操作不當(dāng)，都有可能構(gòu)成犯罪。
1.向銀行融資的刑事風(fēng)險(xiǎn)：貸款詐騙罪、騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪、高利轉(zhuǎn)貸罪
向銀行貸款是傳統(tǒng)主流融資渠道。早些年，不歸還銀行貸款很少被追究刑事責(zé)任，因?yàn)槟菚r(shí)刑法只規(guī)定了一個(gè)“貸款詐騙罪”，貸款詐騙罪必須要有充分、確鑿的證據(jù)證明貸款企業(yè)有非法占有貸款的目的，證明難度較大。但2006年刑法修正案（六）增設(shè)了一個(gè)新罪名——騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪，不管行為人出于何種目的，只要有“欺騙手段”，騙用了銀行資金（包括銀行貸款、承兌匯票、信用證等），就構(gòu)成犯罪。
司法實(shí)務(wù)中是如何認(rèn)定“欺騙手段”的呢？常見(jiàn)的情形：一是財(cái)務(wù)報(bào)表不符，二是貸款用途與實(shí)際用途不一致，三是用虛假的資料申請(qǐng)貸款的，比如提供虛假的合同、發(fā)票等交易背景資料的。更為可怕的是，根據(jù)司法解釋，只要騙過(guò)貸款，即使還了也可以被追責(zé)。
向銀行借貸的流程都合法，是否就一定沒(méi)問(wèn)題呢？非也。實(shí)踐中，有些信譽(yù)非常好的企業(yè)，銀行往往會(huì)主動(dòng)貸款給它。一些聰明的企業(yè)經(jīng)營(yíng)者就發(fā)現(xiàn)了一條致富新捷徑。從銀行低息借款后轉(zhuǎn)借給別人，謀取高息。在鋼材等有些行業(yè)，民間借貸的月息往往高達(dá)3-7分。換句話說(shuō)，高利轉(zhuǎn)貸的收益可能比企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)的純利潤(rùn)還高。按照我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定“以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額在10萬(wàn)元以上的”構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪。
2.向社會(huì)融資的刑事風(fēng)險(xiǎn)：非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪。
當(dāng)年，吳英集資詐騙案曾轟動(dòng)一時(shí)，一審二審吳英都被判死刑，最后到最高法院才保下一條命。近兩年，根據(jù)最高人民檢察院的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，非法集資、集資詐騙類案件逐年上升，仍屬于高頻、多發(fā)案件。正是因?yàn)樯鐣?huì)融資成本的高畸，很多企業(yè)沒(méi)有足夠的利潤(rùn)去承擔(dān)高昂的融資成本，一旦資金鏈斷裂，不能按時(shí)還本付息，集資對(duì)象就會(huì)頻繁去控告、上訪，為了社會(huì)秩序的穩(wěn)定、和諧，公安機(jī)關(guān)只得出手，企業(yè)老板一旦被控制，往往人財(cái)兩失。
建議：無(wú)論通過(guò)何種途徑融資，一定要結(jié)合自身資金周轉(zhuǎn)能力，把資產(chǎn)負(fù)債率牢牢控制在安全邊際內(nèi)，避免因“借雞生蛋”而“雞飛蛋打”。
二、財(cái)稅內(nèi)控方面的刑事風(fēng)險(xiǎn)：
企業(yè)對(duì)外銷售或者采購(gòu)原材料都繞不開(kāi)稅費(fèi)。換言之，企業(yè)要有發(fā)票進(jìn)行成本抵扣才能少交稅，增值稅專用發(fā)票還可以直接抵扣稅款，一旦發(fā)票問(wèn)題處理不好就會(huì)涉嫌虛開(kāi)發(fā)票罪、虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪。
隨著金稅三期的上線，虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪成為很多企業(yè)經(jīng)營(yíng)者心頭一根難以剔出的刺兒。無(wú)論是為他人虛開(kāi)、為自己虛開(kāi)、介紹他人虛開(kāi)、沒(méi)有真實(shí)交易開(kāi)票、部分真實(shí)交易部分不真實(shí)、大頭小尾發(fā)票、交易真實(shí)但開(kāi)具發(fā)票方與供貨方不一致等等，都屬于虛開(kāi)。
建議：虛開(kāi)增值稅發(fā)票罪起刑點(diǎn)低，量刑重。尤其是，按照國(guó)家稅務(wù)總局的邏輯：開(kāi)票費(fèi)與供貨方不符，就屬于不按規(guī)定開(kāi)票，不按規(guī)定開(kāi)票就不能抵扣稅款，因此開(kāi)票方與供貨方不一致的情形就是虛開(kāi)。故，幫別人開(kāi)票這種忙千萬(wàn)不能隨便幫！
另外，需要強(qiáng)調(diào)的是，除了虛開(kāi)增值稅專業(yè)發(fā)票之外，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，經(jīng)稅務(wù)稽查應(yīng)補(bǔ)繳稅款的，如果經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知補(bǔ)繳仍不補(bǔ)繳的，按逃稅罪追究！！！所以，朋友們，一旦收到稅務(wù)稽查補(bǔ)繳通知，還是要認(rèn)真、正確對(duì)待。法律可不會(huì)因?yàn)槟悴欢ǎ筒惶幜P哦！
最后，企業(yè)日常業(yè)務(wù)往來(lái)中，一定要在合同文本中明確約定稅票方面的權(quán)利義務(wù)，并嚴(yán)格把控發(fā)票的開(kāi)具、收取、入賬流程。
三、企業(yè)經(jīng)營(yíng)的刑事風(fēng)險(xiǎn)：
不同類型的企業(yè)在日常經(jīng)營(yíng)中可能涉及不同的刑事風(fēng)險(xiǎn)、觸犯不同的罪名。然而，行受賄罪、侵占挪用罪、合同詐騙罪、非法經(jīng)營(yíng)罪往往是不同類型的企業(yè)都可能涉及的罪名。
GSK葛蘭素史克商業(yè)賄賂案，想必大家都有所耳聞。葛蘭素史克中國(guó)行賄事件是2013年7月爆出的一個(gè)藥品行業(yè)的行賄受賄事件。涉及此事件的主要廠家葛蘭素史克，利用賄賂手段謀求不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)環(huán)境，導(dǎo)致藥品行業(yè)價(jià)格不斷上漲。因涉嫌嚴(yán)重商業(yè)賄賂等經(jīng)濟(jì)犯罪，葛蘭素史克（中國(guó)）投資有限公司部分高管被依法立案?jìng)刹椤?
建議：公關(guān)是公司的常見(jiàn)行為。我國(guó)作為人情社會(huì)、禮儀之邦，即使外資企業(yè)也懂的入鄉(xiāng)隨俗。但是公關(guān)需謹(jǐn)慎。切記：不要將公關(guān)行為與謀取不正當(dāng)利益混合在一起；即使是正常饋贈(zèng)也要注意禮物價(jià)值不要太大。另外，有些企業(yè)員工為了自己業(yè)績(jī)、職位提升、經(jīng)濟(jì)利益等目的，會(huì)背著企業(yè)進(jìn)行商業(yè)賄賂，對(duì)此類情況應(yīng)立即處理，以免留下后患。
另外，刑法修正案九之前，對(duì)于行賄者，法律規(guī)定在追訴前主動(dòng)交代，可以減輕處罰或者免除處罰，該規(guī)定也被視為行賄者的為救命稻草。然而，刑法修正案九堵上了這個(gè)口子。
除此之外，筆者在上文《與公司董、監(jiān)、高有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)及建議》中曾提到，公司高管之間一定要注意內(nèi)部團(tuán)結(jié)，防止內(nèi)部矛盾外顯化。之所以這么說(shuō)，在于以下三點(diǎn)：一是股東之間出現(xiàn)矛盾時(shí)，會(huì)假借司法機(jī)關(guān)之手，以某股東涉嫌行受賄或侵占挪用犯罪，而處之后快；二是投并購(gòu)期間，并購(gòu)的企業(yè)因種種原因，舉報(bào)被并購(gòu)的企業(yè)存在行受賄或侵占挪用犯罪，進(jìn)而達(dá)到自己不可告人之目的；三是因某種不可控或不可言說(shuō)的因素，司法機(jī)關(guān)主動(dòng)調(diào)查公司是否存在行受賄或侵占挪用等犯罪行為的。
2.合同詐騙罪
合同交易是企業(yè)經(jīng)營(yíng)最為常見(jiàn)的經(jīng)營(yíng)行為，因?yàn)楹贤灰锥豢睾贤p騙罪是企業(yè)多見(jiàn)的刑事風(fēng)險(xiǎn)之一。很多時(shí)候合同詐騙與合同欺詐這一民事合同糾紛的界限并不清晰，要避免合同詐騙的風(fēng)險(xiǎn)，可以從以下幾方面著手：
一是不得以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同；
二是不得以偽造、變?cè)臁⒆鲝U的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保；
三是在沒(méi)有實(shí)際履行能力的前提下，不得以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同；
四是不得收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿：
五是不得以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)物。
3.非法經(jīng)營(yíng)罪
黃光裕案是畢竟典型的非法經(jīng)營(yíng)案。2007年9月至11月間，黃光裕因違反國(guó)家規(guī)定，采用人民幣結(jié)算在境內(nèi)、港幣結(jié)算在境外的非法外匯交易方式，將人民幣8億元直接或通過(guò)北京恒益祥商業(yè)咨詢有限公司(以下簡(jiǎn)稱恒益祥公司)轉(zhuǎn)入深圳市盛豐源實(shí)業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱盛豐源公司)等單位，通過(guò)鄭曉微(另案處理)等人私自兌購(gòu)并在香港得到港幣8.22億余元(折合美元1.05億余元)。因非法經(jīng)營(yíng)罪，黃被判處有期徒刑八年，并處沒(méi)收個(gè)人部分財(cái)產(chǎn)人民幣二億元。
在某種意義上講，非法經(jīng)營(yíng)罪在我國(guó)屬于口袋罪。所謂非法經(jīng)營(yíng)罪一般是指違反國(guó)家規(guī)定，未取得經(jīng)營(yíng)方面的行政許可，而從事的擾亂市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)秩序的行為。常見(jiàn)的有非法經(jīng)營(yíng)煙草、非法經(jīng)營(yíng)期貨、保險(xiǎn)及出版物等等。
四、企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)主體：
企業(yè)是承擔(dān)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的主體，但不是企業(yè)活動(dòng)領(lǐng)域內(nèi)的唯一犯罪主體。企業(yè)單位犯罪的，刑事責(zé)任由企業(yè)和直接負(fù)責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)，包括企業(yè)董、監(jiān)、高及企業(yè)員工。
五、企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防：
盡管由于種種原因，有些企業(yè)的刑事風(fēng)險(xiǎn)在特定情況下轉(zhuǎn)化為真正的刑事案件。但是，由刑事風(fēng)險(xiǎn)演變成刑事案件，有一個(gè)引發(fā)危機(jī)轉(zhuǎn)化的過(guò)程，如果企業(yè)能夠及時(shí)正確地應(yīng)對(duì)則可能化解危機(jī)，化險(xiǎn)為夷。那，如何預(yù)防刑事法律風(fēng)險(xiǎn)呢？
（一）熟知與行業(yè)有關(guān)的法律、法規(guī)及政策。
（二）專業(yè)的人做專業(yè)的事兒，如果經(jīng)營(yíng)者自己不懂，一定要請(qǐng)教專業(yè)的人包括企業(yè)法律顧問(wèn)。
（三）妥善處理政商關(guān)系。
（四）處理好企業(yè)與外部其他企業(yè)之間的利益沖突。
（五）協(xié)調(diào)好企業(yè)內(nèi)部合作者的關(guān)系，防范內(nèi)部沖突。
（六）防范企業(yè)和內(nèi)部員工的利益沖突。
六、對(duì)已經(jīng)實(shí)際存在的刑事風(fēng)險(xiǎn)，如何防控？
首先，識(shí)別刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。及時(shí)準(zhǔn)確地識(shí)別法律風(fēng)險(xiǎn)是有效管理法律風(fēng)險(xiǎn)的前提。
其次，對(duì)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評(píng)估。通過(guò)分析法律風(fēng)險(xiǎn)的特征，確定法律風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為刑事案件的概率及損失情況，合理確定風(fēng)險(xiǎn)防控策略。
最后，對(duì)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)管理進(jìn)行管控。法律風(fēng)險(xiǎn)管控方案并不能一勞永逸地確保安全，還需要通過(guò)一定的時(shí)限進(jìn)行檢驗(yàn)，根據(jù)收集、傳遞的信息上，重新評(píng)估、調(diào)整法律風(fēng)險(xiǎn)管理方案，進(jìn)而真正實(shí)現(xiàn)合理有效的自我風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制。
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